• veteran

    Сообщений: 2294

    Коллеги, помогите, пожалуйста, разрешить спор.

    Ситуация следующая: есть АО (непубличное). Уставом образование и прекращение полномочий исполнительного органа отнесено к компетенции СД. Возникла необходимость передачи полномочий ЕИО управляющей компании. И тут встал вопрос.

    С одной стороны, п. 3 ст. 65.3 ГК говорит о том, что в качестве ЕИО корпорации может выступать как ФЛ, так и ЮЛ. А пп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК установлено, что принятие решения о передаче полномочий ЕИО общества другому хозяйственному обществу, а также утверждение такой УК и договора с ней относится к компетенции ОСА, если уставом (то есть отсылки к иным законам нет, как например, в пп. 8 п. 3 ст. 66.3 или абз. 2 п. 3 ст. 65.3 и др.) не отнесено к компетенции СД.

    С другой стороны, есть абз. 3 п. 1 ст. 69 ФЗ об АО, в котором черным по белому написано, что передача полномочий ЕИО по договору УК осуществляется на основании решения ОСА, принятому по предложению СД. А п. 3 этой же статьи позволяет отнести уставом решение вопросов по образованию исполнительных органов и досрочному прекращению их полномочий к компетенции ОСА.

    Собственно вопросов несколько:
    1. Какие положения все-таки имеют в данном случае приоритет: ГК или ФЗ?
    2. Если ФЗ, то:
    2.1. Какие вопросы стоит вынести на ОСА, при том, что уставом полномочия по образованию ИО, в т.ч. передача полномочий ЕИО к УК, переданы СД? Только передачу полномочий ЕИО по договору УК? Выбор УК и утверждение договора остаются все же в компетенции СД?
    2.2. Положения устава, в соответствии с которыми СД может передать полномочия УК, не действуют?
    2.3. Кто, кроме акционеров, может заявить о признании такого решения, принятого СД, недействительным?
    3. Если все же ГК, то будет ли такое решение, принятое ОСА, недействительным?

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

  • veteran

    Сообщений: 2294

    И еще такой момент:
    не устанавливает ли п. 4 ст. 49 ГК (Гражданско-правовое положение юридических лиц и порядок их участия в гражданском обороте (статья 2) регулируются настоящим Кодексом. Особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами.) приоритет над специальными законами?

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

  • guru

    Сообщений: 8394

    специальная норма (з-н об ао) имеет приоритет над общей (гк рф)

    По просьбе (трудящихся) подпись убрана...

  • veteran

    Сообщений: 2294

    Вот мне не понятно, почему приоритет. В основном, те положения, ГК, которые могут быть уточнены законом, в ГК так и написано: настоящим Кодексом и другим законом, или уставом в соответствии с законом, или настоящим Кодексом, другим законом и уставом.
    Здесь же ГК дает ссылку только на устав. Ну, и на п. 4 ст. 65.3, который "дозволяет" создание коллегиального органа управления, контролирующего деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющего иные функции, возложенные на него законом и уставом.

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

  • veteran

    Сообщений: 2294

    А еще "нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему кодексу" (абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК).
    Значит ли это, что если в ГК нет оговорки "если иное не установлено законом" (и подобными), то приоритет имеет ГК?
    И ведь, помимо приоритета специального закона над общим (законодатель стремится уточнить и при необходимости модифицировать нормы общего закона применительно к конкретным ситуациям), есть еще приоритет более позднего закона над более ранним (законодатель, принимая более поздний закон, неявно отменяет конфликтующую с ним норму более раннего закона). А норма ГК (пп. 2 п. 2 ст. 67.1) принята позже нормы ФЗ об АО (в частности, абз. 3 п. 1 ст. 69)

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

  • activist

    Сообщений: 141

    В ответ на: специальная норма (з-н об ао) имеет приоритет над общей (гк рф)
    Красава! Мега мозг! Аплодирую стоя!!!

  • v.i.p.

    Сообщений: 15058

    Значит ли это, что если в ГК нет оговорки "если иное не установлено законом" (и подобными), то приоритет имеет ГК?
    -----------
    значит

    И ведь, помимо приоритета специального закона над общим (законодатель стремится уточнить и при необходимости модифицировать нормы общего закона применительно к конкретным ситуациям), есть еще приоритет более позднего закона над более ранним
    ---------
    да
    lex posteriori derogat lex apriori

  • v.i.p.

    Сообщений: 15058

    аплодируют, аплодируют, кончили аплодировать

  • v.i.p.

    Сообщений: 15058

    Собственно вопросов несколько:
    1. Какие положения все-таки имеют в данном случае приоритет: ГК или ФЗ?
    ------
    ГК


    2.3. Кто, кроме акционеров, может заявить о признании такого решения, принятого СД, недействительным?
    ------------
    член СД, не принимавший участия в заседании или голосовавший против
    прокурор, если нарушен публичный интерес

    3. Если все же ГК, то будет ли такое решение, принятое ОСА, недействительным?
    ------------
    все решения ОСА - оспоримы, т.е условно действительны до вступления в законную силу судебного акта, которым отказано в признании решения недействительным, за исключением прямо названных в ГК ничтожных

  • veteran

    Сообщений: 2294

    Спасибо! :respect: Радует, что я не одна мыслю в этом направлении. А то уже сомневаться начала в себе :agree:

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

  • veteran

    Сообщений: 2294

    К слову, сегодня пока рыскала в поисках ответа, нашла проект изменений (правда, ещё не вынесенный в госдуму), в соответствии с которым положение о передаче полномочий УК общим собранием из ФЗ об АО исключается. Надеюсь, он всё-таки будет доведён до ума :secret:

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

  • guru

    Сообщений: 8394

    где сказано об обратном?

    По просьбе (трудящихся) подпись убрана...

  • veteran

    Сообщений: 2294

    На мой взгляд, если говорить о том, где об этом сказано, или не сказано, то по большому счету о приоритете не сказано нигде. ГК и ФЗ - законы одного уровня. Пи этом, нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ.
    В случае возникновения коллизий между законами одного уровня применяются правила (каноны) толкования законов. Самые распространенные и существенные из них - те, которые уже упоминались в этой теме: приоритет специального над общим и приоритет более позднего над более ранним.
    И, собственно говоря, просто взять один из этих канонов и сказать, что в данном случае однозначно необходимо руководствоваться вот этим, а не тем, вряд ли получится.

    ПС: вышесказанное - скорее напоминалка самой себе ))

    Относительно моего вопроса, если собрать все воедино, то ход моих мыслей следующий:
    1. Статья 67.1 (вместе с подпунктом 2 пункта 2) введена в ГК Федеральным законом от 05.05.2014 №99-ФЗ. Часть 4 статьи 3 этого закона гласит: до приведения законодательных и иных нормативных актов ... в соответствие с положениями ГК РФ (в редакции настоящего ФЗ) законодательные и иные нормативные акты ... применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ (в редакции настоящего ФЗ).
    Положения абзаца 3 пункта 1 статьи 69 ФЗ об АО противоречат ГК РФ в редакции 99-ФЗ.
    2. Норма ст. 67.1 ГК РФ более поздняя по отношению к норме ст. 69 ФЗ об АО - приоритет более позднего над более ранним.
    3. Интересующая норма ст. 67.1 ГК РФ не содержит отсылки к другому закону, которым она может быть изменена или уточнена, а только указание на то, что устав хозяйственного общества может предусматривать иной порядок разрешения этого вопроса (причем предусмотренный этой же статьей).

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

  • veteran

    Сообщений: 2294

    Получила сегодня ответ из ЦБ. В нем написано, что нормы ФЗ не должны противоречить ГК. И раз уставом полномочия отнесены к СД, то СД и должен принимать решения по всем вопросам, связанным с передачей полномочий ЕИО управляющей компании

    Перемены ради самих перемен дают нам опыт, даже когда он заключается в том, что менять ничего не следовало

Записей на странице:

Перейти в форум

Модераторы: